新破產立法中的破產原因之我見

破產原因，廣義上講包括破產與和解原因，大多數國家或地區的法例將和解程序規定于破產法中，我國新的破產法擬效仿其例。同時，破產原因是劃分是否破產的界限，因此，在我國通常又稱為破產界限。而英美法系受立法所采用的模式影響，一般又稱作破產行為。 我國現行破產法雖然采取概括主義的立法例，以不能清償到期債務作為破產程序開始的原因，卻在其前加上經營管理不善和嚴重虧損之類的限定詞。筆者認為，我國新的破產法應采取破產原因一致的方式，對商自然人、合伙企業、獨資企業和法人等主體均以不能清償到期債務為破產原因；債務人停止支付到期債務的，推定為不能清償；公司資不抵債的，推定為不能完全清償。 具體來說，我國在修改破產法時，在堅持不能清償這一破產原因的本質下，需要對如何適用不能清償，結合我國國情作出明確的規定。 1.消除破產立法上的多元結構。在對待破產界限這一問題上，我們應該放棄現行法律中的多元結構，采取一元化立場，即將債務人不能清償到期債務作為破產的一般原因。同時，我國新的破產立法當然應考慮我國國情，考慮債權至上的價值觀念和社會安全的立法政策，考慮推動國有企業改革、加強金融保障機制、維護社會穩定的立法目標，因此，對國有企業、金融機構、上市公司等特殊主體的破產，在堅持不能清償的破產原因的前提下，可以設置必要、合理的破產障礙。 2.明確規定不能支付的涵義。為了準確把握不能支付的界限，防止濫用不能支付的破產原因，預防不應該破產的主體進行破產程序，應該準確規范和界定不能支付。第一，應該綜合可供清償債務的各種手段認定債務人是否缺乏清償能力；第二，不能清償是一種持續的、客觀的狀態；第三，不能清償的債務是指對全部債務不能清償；第四，不能清償的債務須為到期債務，同時，參照德國破產法第18條規定，把行將支付不能作為破產原因的補充；第五，不能清償的債務是指沒有爭執的債務；第六，債務須已經過請求而未能支付；第七，不能清償的債務不限于金錢債務，還包括非金錢債務。 3.明確規定不能支付的情形。不能清償是一種消極的法律事實，其外延相當寬泛。債權人要直接證明債務人缺乏清償能力十分困難。我們可以參考列舉主義模式立法列舉的破產行為和折衷主義模式立法的一些可取的規定，盡量列舉不能支付的情形，但必須保留法官對沒有列舉情形的適當自由裁量權。因而，需要在立法上列舉一系列情形，如果出現法定情形，在沒有反證的情況下，法律直接推定為出現破產原因，達到破產界限。比如，對何為停止支付、何為并呈連續狀況明確標準，規定債務到期，債務人未支付時，債權人應向債務人發出催款通知書，同時規定債務人接到通知書后應予支付的法定期限。債務人在法定期限內仍未支付的，即可視為不能清償到期債務，債權人可依據上述證據提出破產申請。 <center

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